Составление договоров

Как заключить договор?

Можно выделить три формы договора:

1. устная;
2. простая письменная, т.е. когда достаточно оформить договор в письменном виде путем составления и подписания* документа;
   *Если стороной договора является организация (юридическое лицо), то договор подписывается руководителем организации, и проставляется печать. Если стороной договора является индивидуальный предприниматель без образования юридического лица (ИП), то достаточно его подписи (ИП вправе работать без печати, однако, если она имеется ничто не мешает ему поставить на договоре печать)
3. письменная нотариальная, т.е. когда после составления и подписания договора, необходимо заверить его у нотариуса.

! Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы (даже в ситуации, когда законом для договоров данного вида такая форма не требовалась).

Например, стороны договорились заключить договор поставки оборудования и прописали, что «договор вступает в силу после его нотариального удостоверения». По закону для заключения такого договора достаточно простой письменной формы. Однако, в данной ситуации пока не будет соблюдена нотариальная форма, договор будет считаться незаключенным.

Устная форма договора применяется, если:

1. законом или договором не установлена письменная форма;
2. договор исполняется при самом его совершении (например, розничная купля-продажа);
3. договор совершается во исполнение письменного договора и имеется соглашение об устной форме исполнения.

Письменная (простая) форма договора применяется, если:

1. договор заключается между юридическими лицами или, если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо;
2. договор заключается между гражданами, и цена договора составляет более 10 МРОТ;
3. договор заключается между гражданами, и письменная форма договора предусмотрена законом, например, соглашение о неустойке и других способах обеспечения обязательств.

Письменная (нотариальная) форма договора применяется, если:

1. это прямо предусмотрено законом;
2. такое требование определено соглашением сторон, хотя бы по закону для данного вида сделок эта форма не требовалась.

Государственная регистрация в ФРС РФ обязательна для всех сделок с землей и другим недвижимым имуществом, за исключением отдельных случаев.

! Соблюдение требуемой законом формы является одним из условий действительности договора.

! Последствием несоблюдения простой письменной формы по общему правилу является недопущение свидетельских показаний в подтверждение сделки и ее условий.

! Несоблюдение нотариальной формы сделки либо требования государственной регистрации влечет недействительность сделки.

Содержание договора

Условия, по которым достигнуто соглашение сторон, являются содержанием договора.

Существенные условия договора – условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Если не согласованы существенные условия, договор считается не заключенным.

Существенными условиями считаются:

1. условие о предмете договора;
2. те условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные, например, в договоре о залоге существенным условием считается указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество;
3. те условия, которые необходимы для договоров данного вида, которые выражают их природу, например, для договора простого товарищества существенным условием является цель, ради которой стороны договорились действовать совместно;
4. те условия, относительно которых, по заявлению одной из сторон, должно быть достигнуто соглашение.

Обычные условия договора не нуждаются в согласовании сторонами, поскольку закреплены в нормативно-правовых актах и автоматически вступают в силу в момент заключения договора.

Случайные условия договора включаются в текст по усмотрению сторон и приобретают силу только в случае включения их в договор.

Содержание любого хозяйственного договора носит свободный характер, но в структуре рекомендуется предусматривать следующие разделы:

Преамбула (положения, описывающие место и дату составления договора, его номер, стороны или участников договора, их полномочия).

1. Предмет договора (общие положения).
2. Термины и определения.
3. Права и обязанности сторон (порядок исполнения договора).
4. Особые условия договора.
5. Ответственность сторон.
6. Стоимость и порядок расчетов.
7. Изменение, прекращение и расторжение договора.
8. Разрешение споров.
9. Форс-мажор (обстоятельства непреодолимой силы).
10. Срок действия договора.
11. Заключительные положения (прочие условия).
12. Адреса и реквизиты сторон.
13. Подписи сторон.

Приведенная структура достаточна для оформления договоров практически всех отношений в предпринимательской сфере. Однако в ряде случаев возможно объединение статей, или, наоборот, их разделение с целью детализации отдельных положений. Например, часто происходит объединение разделов “Конфиденциальность”, “Изменение, прекращение и расторжение договора”, “Разрешение споров”, “Форс-мажор (обстоятельства непреодолимой силы” в раздел под общим названием “Прочие условия”.

Отдельные виды договоров могут не иметь юридической силы, если отсутствуют обязательные приложения, которые являются неотъемлемой частью договора, например:

• технические задания и условия;
• график исполнения, сроки, этапы;
• акты контрольных приемок этапов и т.п.;
• перечень информации, оборудования, инструментария, приборов, помещений, предоставляемых заказчиком для исполнения заказа.

Какие ошибки чаще всего допускают при составлении договоров:

1. В преамбуле договора не указаны точно наименования сторон, лица, представляющие организацию, и их правомочия.
2. Предмет договора не определен достаточно полно и точно.
3. Не определены существенные условия договора.

Какие документы и информация необходимы для заключения договора?

Документы и информация от контрагента, рекомендуемые для заключения договора:

• Для юридических лиц:
  1. свидетельство о регистрации;
  2. учредительные документы;
  3. свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;
  4. доверенность на право проведения операций по заключению договора (в случае если договор подписывается не единоличным исполнительным органом, а доверенным лицом);
  5. банковские реквизиты;
  6. паспорт доверенного лица;
  7. номер контактного телефона.
• Для индивидуального предпринимателя:
  1. свидетельство о регистрации;
  2. свидетельство о постановке на учет в налоговом органе;
  3. банковские реквизиты;
  4. паспорт;
  5. номер контактного телефона.

Какой общий порядок заключения договоров?

Первая стадия – оферта.

Предложение, признаваемое офертой:

1. должно быть определенным и выражать явное намерение заключить договор;
2. должно содержать все существенные условия договора;
3. должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам (речь не идет о публичной оферте).

Вторая стадия – акцепт.

Договор считается заключенным, когда лицо, направившее оферту, получило акцепт.

! «Молчание не означает согласие». Если адресат не отреагировал на предложение заключить договор, то его молчание расценивается, по общему правилу, как отказ от заключения договора.

Начало и окончание срока действия договора

Определение срока действия договора подчинено определенным правилам:

1. по общему правилу, договор вступает в силу с момента его подписания;
2. стороны могут предусмотреть, что условия договора применяются и к отношениям, возникшим до заключения договора, или с даты, которая еще не наступила;
3. по общему правилу, истечение срока договора прекращает его действие только, когда стороны надлежащим образом исполнили лежащие на них обязанности;
4. стороны могут предусмотреть, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств по договору.

! Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

Изменение и расторжение договора.

В ГК РФ прекращение действия договора выражено двумя самостоятельными понятиями: “расторжение договора” и “отказ от исполнения договора” или “отказ от договора” (далее – отказ от договора). Стоит иметь в виду, что словосочетание “прекращение договора” не имеет самостоятельного правового значения, поскольку является следствием либо расторжением договора, либо отказом от договора, либо прекращением обязательства.

Расторжение договора может происходить по воле двух сторон или по требованию одной из сторон.

Договорные обязательства считаются прекращенными по воле двух сторон с момента заключения ими соглашения о расторжении договора.

Расторжение договора по требованию одной из сторон происходит только по решению суда (в судебном порядке) после процедуры досудебного разбирательства, которая предусматривает направление одной стороной другой стороне предложения о расторжении договора. После получения отказа от расторжения договора, либо не получения ответа заинтересованная сторона вправе обратиться с требованием о расторжении договора в суд.

По решению суда договор может быть расторгнут в следующих случаях:

1. при существенном нарушении договора другой стороной;
2. в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;
3. в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Отказ от договора:

1. совершается во внесудебном порядке;
2. всегда совершается одной из сторон договора;
3. возможен только в случаях, когда односторонний отказ допускается законом или соглашением сторон.

Особенно отметим, что Гражданский кодекс не содержит общего правила о моменте вступления в силу отказа от договора – с момента совершения отказа или с момента получения отказа другой стороной, но устанавливает специальные нормы об этом применительно к отдельным видам договоров. Например, договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления о расторжения от другой, если иной срок не оговорен в уведомлении либо не определен соглашением сторон; нормы о договоре безвозмездного пользования, поручения предусматривают заблаговременное уведомление за один месяц, если иное не предусмотрено договором. Необходимо руководствоваться общим правилом о прекращении договорных обязательств (п.4 ст.523 ГК): “с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора” в порядке аналогии закона (п.1 ст.6 ГК).

Таким образом, предусматривая в договоре условие о прекращении обязательств, необходимо адекватно выбирать и четко формулировать понятия: либо “расторжение договора”, либо “отказ от договора”, либо “прекращение обязательств, вытекающих из договора”. Этими обстоятельствами предопределяется возможность и порядок прекращения договорных обязательств.